Перепроверьте контрагентов и условия договоров.
Сейчас для этого есть самый серьезный повод за последние 15 лет. ФНС наконец создала инструкцию, которая заменит для инспекторов «священное» постановление ВАС №53.
По новому документу налоговики будут оценивать ваши сделки и готовиться к спорам. Приготовьтесь и вы. Тем более, что ФНС сама подсказала, как действовать.
Теперь понятно, как инспекторы будут действовать на проверках и что предпримут, если найдут однодневки. ФНС привела инструкцию в письме от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060@. Над документом в ведомстве трудились почти год. Он станет настольной книгой каждого сознательного инспектора-контрольщика, поэтому с ним стоит ознакомиться главбуху.
Самое главное и положительное в письме — ФНС допустила реконструкцию налогов. Это значит, что есть шанс учесть расходы и вычеты НДС по любой реальной сделке, даже если контрагент сомнительный. Фактически ФНС признала «анонимного поставщика»—УНП надеялась еще в 2013 году, что этот термин войдет в практику, но ФНС сопротивлялась. Пока не до конца ясно, как будут трактовать новое письмо ФНС специалисты инспекций и суды.
Каким принципам будут следовать инспекторы
Налоговая служба признала, что с появлением статьи 54.1 НК в налоговых проверках ничего радикально не поменялось, она лишь конкретизирует правила. В подтверждение ФНС ссылается на определение Конституционного суда от 29.09.2020 №2311-О. Это значит, что нельзя снимать расходы только потому, что компания заключила договор не с реальным исполнителем.
Как поступят налоговики, если найдут однодневку среди контрагентов
Юристы считают ссылку на определение №2311-О важной. Она свидетельствует о том, что компании смогут применять выводы судов, сделанные до вступления статьи 54.1 НК в силу. Ссылка на определение №2311-О означает, что остаются актуальными ранее сформированные подходы об осмотрительности, деловой цели, действительном размере налоговых обязательств и т. д. Также появилась ссылка на значимое определение Верховного суда от 30.09.2019 №307-ЭС19-8085. В нем подчеркнуто, что в случае искажения сведений необходимо доначислять налоги таким образом, как если бы налогоплательщик не допускал нарушений.
Что говорят юристы:
ФНС в письме делает акцент на выявлении умышленных нарушений. Но даже если компания осознанно связывается с однодневкой, наказание не должно быть чрезмерным. ФНС хотела показать, что статья 54.1 НК направлена на поддержание баланса частных и публичных интересов. Понимать ее нужно именно так. С одной стороны, налогоплательщик должен вести себя добросовестно и осмотрительно. С другой — если он не соблюдает эти требования, ему не должны избыточно доначислять налоги.
Налоговики также не должны искусственно создавать условия, чтобы доначислить сверх положенного. Например, ФНС приводит в письме дело АО «ВЭБ-Лизинг», когда с компании повторно требовали налог, хотя она уже сама исправилась и доплатила. Налоговики объясняли, что период корректировки они не проверяли (определение Верховного суда от03.08.2018 №305-КГ18-4557). Появилась надежда, что доначисления по таким формальным основаниям прекратятся.
Когда возможна налоговая реконструкция
Право учесть расходы и вычеты НДС по сделке зависит от трех факторов — реальность операций, осмотрительность и содействие налогоплательщика на проверке. По нереальной сделке расходы и вычеты снимут. В других случаях возможна реконструкция. ФНС выделяет две ситуации—когда компания знала, что связалась с однодневкой, и когда это вышло случайно.
Умышленное нарушение. Даже если налоговики убеждены, что компания создавала схему осознанно, можно сохранить и расходы, и вычеты НДС. Их примут в тех суммах, которые отразил у себя реальный исполнитель. Для этого от компании требуются активные действия на проверке.
Во время возражений нужно будет сдать настоящего исполнителя и представить документы и сведения по сделке. Об этом идет речь в пункте 10 письма №БВ-4-7/3060@. В целом пункт 10 письма позитивный для налогоплательщиков. Он означает, что, если среди контрагентов выявят однодневку, есть возможность учесть вычеты и расходы по параметрам сделки с реальным исполнителем. Однако налогоплательщик не должен быть пассивен в таком случае. Надо, чтобы он представил документы реального исполнителя либо сообщил сведения о нем. До сих пор такое поведение было редкостью, ведь это означает признание в связях с «технической компанией». Денис Черкасов, адвокат, партнер юридической фирмы «Арбитраж.ру»:
Налоговики могут сделать вывод, что компания выполнила работы собственными силами. В этом случае тоже надо подтвердить реальные расходы. Из письма многие делают вывод: если компания не представит документы и сведения, то она лишится расходов и вычетов. Но налоговики все равно должны попытаться определить реальные налоговые обязательства (определение Конституционного суда от 27.02.2018 №526-О). Эта обязанность сохраняется, даже если компания совершила нарушение умышленно (решение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.09.2019 №А27-17275/2019). Если не дадите инспекторам никаких документов и сведений, все равно останется шанс оспорить доначисления в суде. Но компания несет риски. Если она сама не приложила усилий, чтобы помочь рассчитать налоги, суд вряд ли примет ее заявления о том, что инспекторы плохо поработали.
Случайное нарушение. Если налоговики убедятся, что компания могла вычислить однодневку, но не постаралась, они также должны поискать реального контрагента. Его легко найти, например, если речь об оборудовании, которое производит единственный завод. Тогда расходы и вычеты определят по его данным. Но может случиться, что ни налоговики, ни сама компания не узнают фактического исполнителя. В этом случае инспекторы должны определить расходы расчетным способом, а вычеты НДС снять. Компания может поспорить с расчетом инспекторов. ФНС отмечает, что она вправе провести экспертизу или подтвердить рыночную стоимость товара. Но можно обойтись и без этого, если у компании были аналогичные сделки, по которым у налоговиков нет претензий. Тогда можно использовать в качестве рыночной цену в этих сделках.
Как будут действовать инспекторы на проверках
При подозрениях налоговики запросят пояснения у сотрудников компании. Если показания будут противоречить друг другу или уже известным фактам, потребуют повторные пояснения. Во время допросов налоговикам поручили устанавливать полномочия и обязанности сотрудников. Иногда инспекторы специально берут показания у работников, которые не могут знать подробности сделки, чтобы объявить ее фиктивной. Можно надеяться, что таких случаев станет меньше. Во время беседы инспекторы должны интересоваться, как заключали и исполняли сделку. На допрос готовьтесь идти с документами. Налоговики рассчитывают получить их от свидетеля—ФНС рекомендовала «использовать возможность предъявления свидетелями документов».
В целом ФНС требует от инспекторов более качественно подходить к сбору доказательств нарушений. Проверки могут ужесточиться. Но ФНС подсказала, что может предпринять компания для защиты. Следует утвердить и соблюдать регламент проверки контрагентов. Также налоговики рекомендуют по возможности включать в договоры «налоговую оговорку».
О том, какие льготы отменили с 1 апреля читайте в статье на нашем сайте.
Налоговый аудит вашего бизнеса — это та же налоговая проверка, но с одной разницей – никаких штрафных санкций к предприятию применено не будет. По итогам проверки выдается отчет с указанием всех выявленных нарушений, а также рекомендации по их устранению.
